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侵犯商业秘密罪的律师辩护

唐青林


一、侵犯商业秘密罪的法律规定

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释［２００４］１９号）第七条　实施刑法第二百一十九条规定的行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的，属于刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
　　第十五条　单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为，按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。

　　二、侵犯商业秘密罪的构成要件
　　（一）客体要件
　　本罪侵犯的客体为商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。本罪侵犯的对象是商业秘密。
　　所谓商业秘密，根据《反不正当竞争法》的规定，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。侵犯商业秘密罪首先要认定对象是否商业秘密。
　　因此必须符合《反不正当竞争法》关于商业秘密所规定的要件。所谓“不为公众所知悉”，是指该信息不能从公开渠道直接获取的，所谓“能为权利人带来经济利益，具有实用性”，是指该信息有确定的经济利益或者竞争优势。
　　所谓“权利人采取保密措施”，包括限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；在涉密信息的载体上标有保密标志；对于涉密信息采用密码或者代码等；签订保密协议；对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；确保信息秘密的其他合理措施。
　　通过反向工程破解出他人的技术秘密，算不算侵权？是否构成侵犯商业秘密罪？所谓“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。
根据最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）的规定，通过反向工程等方式获得的商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密。但是，当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。
　　关于通过反向工程破解出他人的技术秘密，算不算侵权的问题，一些地方高级法院也有类似规定。《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）第十六条规定，通过反向工程获取商业秘密的，不构成侵犯商业秘密。但产品系通过不正当手段获得除外。
　　( 二 ) 客观要件
　　本罪在客观方面表现为违反国家反不正当竞争法律法规规定，侵犯商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。
　　根据《刑法》、《反不正当竞争法》第十条的规定，侵犯商业秘密罪客观要件包括：
　　（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；
　　（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；
　　（三）与权利人有业务关系的单位和个人，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
　　（四）权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。
　　（五）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
　　( 三 ) 主体要件
　　本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪。单位亦能构成本罪主体。
　　单位犯本罪的，对其直接责任的主管人员和其他直接责任人员依本条规定追究刑事责任。
　　( 四 ) 主观要件
　　本罪的主观方面只能是故意，即行为人有意识地通过多种手段侵犯商业秘密。过失不构成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪的成立，只是量刑时可考虑的情节。

　　三、深圳华为公司离职工程师侵犯商业秘密罪被判刑案
　　1997年5月，王志骏、刘宁被华为公司聘用，1999年，秦学军被华为公司聘用。3人均曾任职硬件工程师，并参与了华为公司光网络设备的研发工作。在职时，他们也分别与华为公司签订了《员工聘用协议书》和《员工保密合同书》，承诺除履行华为公司职务需要外，未经该公司书面同意，不以任何方式向第三方泄露该公司技术秘密或其他商业秘密，也不在履行职务之外使用这些秘密信息。
　　2001年8月至同年9月间，刘宁、秦学军、王志骏分别以个人求学或家庭原因为由，先后申请辞职，离开了华为公司。3人辞职时，均与华为公司签订了《离职员工承诺书》，承诺不带走从华为公司获取的任何保密资料，未经华为公司书面同意不得向任何单位和个人透露该公司的商业秘密，不擅自使用华为公司商业秘密或利用华为公司商业秘密从事经营活动，自离职之日起1年内不在与华为公司存在竞争关系的企业工作。
　　2001年7月，尚在华为公司工作的王志骏、刘宁就与贝尔公司在深圳市、上海市等地进行商谈合作开发生产盒式2．5G光网络设备事宜。同年11月7日，王志骏、刘宁各出资人民币25万元，在上海市成立了沪科公司，并聘用了秦学军等20多名原在华为公司从事光网络技术研发的技术人员进入沪科公司工作。同年11月8日沪科公司与贝尔公司达成协议：由沪科公司提供盒式2．5G的光网络设备技术，贝尔公司则每月向沪科公司提供研发费用人民币588010元，并负责组织生产及销售；产品利润由沪科公司与贝尔公司三七分成。
　　深圳市南山区人民法院认定3人构成侵犯商业秘密罪，其中王志骏和刘宁为主犯，各判处有期徒刑3年，并各处罚金5万元，秦学军为从犯，判处其有期徒刑2年，并处罚金3万元。
三被告不服，向深圳市中级法院提出上诉。深圳市中级法院于2005年5月作出终审判决：驳回上诉，维持原判。


作者：唐青林，北京市安中律师事务所律师，中国人民大学法学硕士。
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国务院


国务院关于地质勘探职工野外工作津贴暂行规定

1964年5月15日，国务院

一、为了整顿和改进现行的野外津贴办法，合理地解决地质勘探职工在野外工作期间生活方面的额外需要，鼓励和发挥地质勘探职工的劳动积极性，以利地质工作的进一步发展，制定本规定。
二、国务院各部门和各省、自治区、直辖市所属的矿藏地质勘探单位，对于在野外从事地质普查或勘探工作的正式职工（包括学徒、练习生）和连续工作满三个月以上的临时工，都按照本规定发给野外工作津贴。
三、野外工作津贴的标准，根据地区的自然条件、交通条件和生活条件的差异，分为若干类地区，每类地区又规定普查、勘探两种津贴标准。普查津贴每人每日最低五角，最高一元七角；勘探津贴每人每日最低四角，最高一元五角。各地区的津贴标准，按照“全国各地区地质勘探职工野外工作津贴标准表”执行。各省、自治区、直辖市人民委员会应当根据表列的津贴标准地区分类，迅速制定本省、自治区、直辖市具体的津贴标准地区分类表，通知有关单位执行，同时送劳动部备案，并抄送国务院各有关部门。
四、各地质野外队应当按照职工的工作性质和工作条件提出执行普查津贴标准还是勘探津贴标准的意见，经上一级主管单位批准后实行。凡是工作流动性较大，人员分散，工作条件比较艰苦的地质区测、普查和物理勘探等队（组）的职工，一般的可以执行普查津贴标准；凡是工作地点比较固定，人员比较集中，工作条件比较好的地质野外队的职工，应当执行勘探津贴标准。地质野外队改变工作或者转移地区后，应即改按新工作、新地区的津贴标准执行。
五、地质野外队队部（包括附属机构）驻在一般县城及大中城市（包括近郊区）的，在队部工作的职工不发给野外工作津贴；驻在边远偏僻、生活条件特别艰苦的县城的，必要时可以发给部分的野外工作津贴，具体县城名单和津贴标准由省、自治区人民委员会酌情规定后通知有关单位执行，同时送劳动部备案，并抄送国务院各有关部门。
六、矿山生产企业（如矿务局等）直属的地质勘探职工，在矿山已开发区附近的地点进行勘探时，不发给野外工作津贴；在距离已开发区较远的地点进行勘探时，在工资待遇上不影响生产工人的前提下，企业可以根据生活条件的艰苦程度，酌情发给他们一部分或全部野外工作津贴。
七、地质野外队的职工因负伤、患病不能工作，或女职工生育的时候，应当尽量离开工作地点到条件较好的地方治疗、休养或生育。如果由于条件限制或其他原因而不能离开工作地点的时候，其停止工作进行疗养的期间和产假期间，分别按照劳动保险条例中有关负伤、病假、产假支付工资的规定，发给与工资相同比例的野外工作津贴。
八、野外工作津贴从职工到达工作地点之日起，至离开工作地点之前一日止，按月历日数计算发给。职工请事假、探亲假或旷工期间，停发野外工作津贴。职工在冬季、雨季在野外驻地参加集训期间，发给百分之七十五的野外工作津贴。
九、享受野外工作津贴的职工，如果在实行地区生活费补贴、地区津贴、海岛津贴的地区工作的，必要时仍可以同时享受一部分或全部的地区生活费补贴，和最多不超过二分之一的地区津贴或海岛津贴，具体地区和津贴数额由省、自治区人民委员会提出方案，送劳动部审查同意后通知有关单位执行。
十、野外工作津贴从工资基金项下开支。
十一、本规定自一九六四年六月一日起执行。各部门、各地区原有的关于野外工作津贴的规定、办法，一律作废。但是对于原有职工现行的野外工作津贴标准高于本规定的，其差额部分可以保留至一九六五年六月底。少数地质野外队由于情况特殊，经劳动部同意后，对于保留野外津贴差额部分的期限，还可以酌予延长。
十二、水文（水利、水电）地质勘探单位的野外队和国家测绘总局野外测绘队职工的野外津贴，可以参照本规定执行。对于建筑和勘察设计单位中从事工程地质和野外勘察工作的职工，可以由主管部门参照本规定的精神并在津贴标准不高于本规定的原则下另订津贴办法，送劳动部审查同意后再通知有关单位执行。
十三、有关本规定的解释，由劳动部负责。